自序

preface

近几年，劳动争议案件量明显增长，作为律师、劳动争议调解员、劳动仲裁员，我们在一线接触了大量劳动争议案件，也和形形色色的劳动者、用人单位打过交道。我们有一个明显的感受，就是维权的劳动者越来越趋于年轻化，而且委托专业律师的相比其他类型案件来说更少一些。当然，这也与劳动争议案件的涉案金额较小、维权途径较丰富等特点有关，但是我们也不能忽视大数据对人们获取信息的影响。我们现在在打开手机搜索某个法律问题时，可以收到各类App推送的普法类文章及短视频，这的确培养和提高了新时代劳动者群体的法律保护意识，使独立自主维权变得相对容易，但是，我们发现这种进步仍然存在一些问题。比如，不乏有劳动者自信满满地按照网络上的“指导”维权，结果弄巧成拙，甚至败诉。

就劳动争议本身来说，常见的争议类型不外乎工资报酬、劳动合同、劳动关系、社会保险待遇、经济补偿几种，但这并不代表在类似的情况下，审裁机构的裁决或判决结果是一样的。从案例检索情况来看，每个案件的实际情况和细节都千差万别，普通老百姓在检索或者学习时，需要具备极强的法律检索及甄辨能力，这样才能找到准确有效的法律依据或者指导案例。例如同样是主张二倍工资，有的劳动者因为过了仲裁时效而不能得到支持，有的因签订了具备劳动合同必备条款的岗位协议而不能得到支持，有的是因为在仲裁阶段没有提出诉求而不能得到支持。再从诉讼专业能力来看，一部分劳动者在没有咨询或聘请专业律师的情况下，没能理解什么是举证责任，所以其在主张劳动关系、加班费、提成等诉求时，可能会因为证据方面的问题而得到与类似案情所不同的结果。

总之，劳动法律是社会法，它管的主要是日常社会生活中的事。但法律毕竟是法律，是一个极其专业的领域，法条虽然仅有寥寥数语，但是我们一旦对其存在错误的理解或应用，便有可能在一场仲裁或诉讼中取得不理想的结果。因此，笔者着手分析了数万份真实的司法判例，并结合自身实务经验，挑选了一些在实务中企业及劳动者在理解与适用劳动法律时最容易产生理解偏差的代表性案例，进行了改编，将内容以“案例+法律分析+维权小贴士”的形式呈现在书中，以求让普通读者能够明白自己享有哪些权利，应该向哪个机构主张，如何主张并举证才能让自己的主张得到支持，等等。同时，本书也适合从事人力资源、法律、企业管理等职业的专业人士阅读，他们可以从知晓法律的底线，提高对证据的关注度，掌握沟通的技巧等方面出发，反向提高企业的人力资源合规水平。企业管理人员学习本书可以将“善意”融入意识，推动劳资和谐进程。

吕帅 陈橙

2022年10月于长沙

第一部分

找工作

1. 求职者应聘遭歧视，招聘单位道歉加赔偿

案例1

一天，土生土长的××省人萌萌难得在招聘网站上看到一个心仪的工作岗位，她立即投递了自己的简历。第二天，萌萌收到发布这条招聘信息的公司给她的回复：她被拒绝了。令她不能理解的是，对方之所以拒绝她，竟然仅仅因为她是“××省人”。

经历以上遭遇的萌萌认为，对方公司的上述行为属于地域歧视行为，是违反《中华人民共和国就业促进法》（以下简称《就业促进法》）相关规定的，严重侵犯了她的人格权。她向人民法院提起诉讼，请求该公司赔礼道歉、支付精神抚慰金并承担合理维权费用。

律师意见

《就业促进法》第三条第二款规定：“劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。”虽然这里没有明确地将“地域、户籍、身份”等内容规定进来，但我们应从该法的立法本意出发，去理解规定中“等”字所蕴含的内容。

我们认为，企业在筛选人才的过程中必然会设置一定的标准，如设置录用门槛，对候选人的工作经历、学历、专业能力等进行考核，而门槛存在的意义应该为考察候选人能否胜任、匹配所招聘的岗位，这样的甄选才对所有候选人都公平。如果企业设置的门槛与该岗位的胜任要求并无关联，甚至“因人而异”，那么企业就有可能存在就业歧视问题，此时，法律将对企业的“用工自主权”进行限制。