编辑推荐
本书以“条文主旨”和“条文精解”的方式对司法解释条文进行详细解读。
内容简介
本书对司法解释条文的分析并不局限于解释论的视角，而是从应然的角度对司法解释规定的全面性、妥当性及有关疑难问题进行研究、探讨和拓展，这部分内容多体现在“深度研讨”中。本书在“实务判例”中列出了与条文相关的真实案例。此类案例均经过作者的精心缩编，既尊重案件事实，又短小精悍，增强了本书的可读性。同时，对于作者有不同观点的判例，增加了“判例点评”的内容。
本书内容具有多个创新点。如：未取得海域使用权证的围填海工程的合同效力；索赔期限的性质及“合理抗辩”的适用情形；工程合同本诉与反诉的类型化分析；工程案件中鉴定之举证责任的类型化分析；多份合同无效情形下交叉履行时的工程款结算；《民法典》下实际施工人的代位权；新司法解释下优先受偿权行使期限起算时间的类型化分析；工程价款优先受偿权与其他权利的顺位梳理等。
作者简介
作者高印立，北京采安律师事务所顾问，教授级高级工程师，国家一级注册结构工程师。中国建筑学会建筑经济分会副理事长，北京仲裁委仲裁员，中国国际经济贸易仲裁委仲裁员，石家庄仲裁委专家咨询委员会委员、仲裁员，天津仲裁委仲裁员，清华大学法学院硕士生联合导师，《中国大百科全书》土木工程学科土木工程法规分支副主编，《建筑经济》杂志编委，《建设工程法律评论》编委。曾任某中央企业常务副总法律顾问和某国有控股公司总裁职务。
章节目录
版权信息
序
前言
本书引用各类法律文本缩略用语索引
第二条 【背离中标合同实质性内容的判断标准】
条文主旨
条文精解
一、中标合同的概念
二、中标合同的实质性内容
三、“黑合同”的效力
四、本条第2款规定了变相变更合同价款约定的效力
深度研讨
一、工程范围变化时的处理
二、现场签证中涉及“黑合同”内容的处理
三、当事人对“黑合同”约定合意变更的处理
实务判例
第三条 【未取得建设工程规划审批手续签订合同的效力】
条文主旨
条文精解
一、规划审批手续对建设工程施工合同效力的影响
二、违法建筑的划分和合同效力补正
三、发包人迟延办理规划审批手续的后果
深度研讨
一、“程序违法”情形下的合同效力讨论
二、未取得国有土地使用权证对建设工程施工合同效力的影响
三、未取得海域使用权证对围填海工程施工合同效力的影响
实务判例
第六条 【合同无效损失赔偿的认定】
条文主旨
条文精解
一、合同无效的缔约过失责任
二、关于本条中“过错”与“损失”的解释
三、参照合同约定确定损失时应注意的问题
深度研讨
实务判例
第七条 【出借与借用资质的责任承担】
条文主旨
条文精解
一、本条规定的必要性
二、关于“损失”的范围
三、被挂靠人对挂靠人对外欠付款项的责任承担
深度研讨
一、“损失”的证明责任
二、发包人的过错责任
实务判例
第八条 【实际开工日期的认定】
条文主旨
条文精解
一、关于记载开工日期的文件及其证明力
二、关于开工日期认定的典型问题分析
深度研讨
实务判例
第十条 【工期顺延的认定】
条文主旨
条文精解
一、无签证情形下的工期顺延问题
二、索赔期限的性质
三、索赔期限条款的效力
四、本条关于工期签证及索赔规定的类推适用
深度研讨
一、索赔期限条款的适用限制
二、本条第2款“合理抗辩”的主要情形
实务判例
第十六条 【发包人主张工程质量问题的处理】
条文主旨
条文精解
一、关于发包人主张减少价款方式的不同观点
二、实务中的主要做法
深度研讨
一、合同中约定发包人可以从工程款中扣除违约金、损害赔偿以及返工、维修等费用的，应提出抗辩
二、缺陷责任期内，发包人主张承包人承担的维修费用超过约定扣留的质量保证金数额的，应提起反诉
三、缺陷责任期届满但质量保修期未届满，发包人主张承包人承担缺陷责任期届满后发生的维修费用的，应提起反诉
四、承包人请求的工程价款中不含质量保证金，发包人主张承包人支付修复费用的，应提起反诉
五、承包人请求支付工程价款，发包人主张承包人对工程履行保修义务的，应提起反诉
实务判例
第十七条 【质量保证金返还期限的确定】
条文主旨
条文精解
一、质量保证金、缺陷责任期与缺陷通知期
二、缺陷责任期起算时间点的类型化分析
三、缺陷责任期与质量保修期
深度研讨
一、未完工程合同解除后的质量保证金扣留问题
二、发包人“擅自使用”的认定
三、处理质量保证金争议时应注意的其他问题
实务判例
第二十二条 【建设工程施工合同与招标投标文件不一致时工程价款的结算依据】
条文主旨
条文精解
一、招投标文件和施工合同的备案制度
二、中标通知书生效后的法律效果
深度研讨
一、“结算工程价款”的范围界定
二、“结算工程价款”的确定依据
三、确定管辖的依据
实务判例
第二十三条 【自愿招标工程的建设工程价款结算依据】
条文主旨
条文精解
一、自愿招标项目适用“黑白合同”规则的理由
二、本条“但书”规定的理解
深度研讨
一、本条“但书”的规定是否适用于必须招标项目
二、不构成“黑白合同”的其他情形
实务判例
第二十四条 【多份合同均无效时建设工程价款的折价补偿依据】
条文主旨
条文精解
一、施工合同无效的主要情形
二、如何参照合同关于工程价款的约定折价补偿
三、本条中“建设工程质量合格”的含义
深度研讨
一、认定“实际履行的合同”的一般原则
二、实践中的难题：“交叉履行”情形下的“实际履行的合同”认定
实务判例
第二十九条 【诉讼前对建设工程价款结算达成协议的效力】
条文主旨
条文精解
一、工程造价鉴定的启动条件
二、关于“对建设工程价款结算达成协议”的理解
深度研讨
一、约定“以审计结果作为结算依据”的处理
二、关于“不予答复视为认可”的认定
三、关于固定总价合同的造价鉴定问题
实务判例
第三十条 【诉讼前委托造价咨询的效力】
条文主旨
条文精解
一、工程造价咨询意见的法律属性
二、工程造价咨询合同的性质
三、关于本条的类推适用
深度研讨
一、不认可工程造价咨询意见的一方是否应承担举证义务
二、关于“双方当事人明确表示受该咨询意见约束”的理解
实务判例
第三十二条 【一审未申请鉴定的处理】
条文主旨
条文精解
一、举证责任若干难点的再辨析
二、关于鉴定的释明
三、如何理解“举证不能的法律后果”
四、关于一审不申请鉴定但二审申请鉴定的处理
深度研讨
一、工程案件中关于鉴定之举证责任的类型化分析
二、关于本条第2款中“确有必要”的理解
实务判例
第三十三条 【委托鉴定内容的确定】
条文主旨
条文精解
一、鉴定事项
二、鉴定范围
三、鉴定期限
四、鉴定材料的质证
深度研讨
一、鉴定依据的确定
二、鉴定方法的确定
三、工程质量鉴定中的标准适用
实务判例
第三十四条 【对鉴定意见和鉴定材料的质证】
条文主旨
条文精解
一、鉴定意见的法律性质
二、鉴定意见的质证
深度研讨
一、鉴定意见的类型
二、对鉴定意见的审查认定
实务判例
第三十五条 【建设工程价款优先受偿权的权利主体】
条文主旨
条文精解
一、建设工程勘察、设计合同的承包人不是优先受偿权的主体
二、工程总承包合同的承包人应为优先受偿权的权利主体
三、临时性建筑与农村自建住宅的承包人是否为优先受偿权的主体
四、实际施工人能否成为优先受偿权的权利主体
五、合法受让工程款债权的受让人也是优先受偿权的主体
深度研讨
一、建设工程价款优先受偿权的理论基础
二、建设工程价款优先受偿权的法律性质
实务判例
第三十六条 【建设工程价款优先受偿权的优先效力】
条文主旨
条文精解
一、建设工程价款优先受偿权与一般抵押权的竞合
二、建设工程价款优先受偿权与购房人权利的冲突与协调
深度研讨
一、债务人破产时优先受偿权的清偿顺位
二、建设工程价款优先受偿权的追及效力
三、建设工程价款优先受偿权的物上代位性
实务判例
第三十七条 【装饰装修工程承包人优先受偿权的行使】
条文主旨
条文精解
一、建筑装饰装修工程的概念及其合同性质
二、装饰装修工程价款的优先受偿权
深度研讨
一、新建工程的发包人并非所有权人的工程价款优先受偿权
二、本条对其他分部分项工程施工合同的适用
实务判例
第三十八条 【承包人优先受偿权的成立条件】
条文主旨
条文精解
一、建设工程价款优先受偿权的成立条件
二、建设工程价款优先受偿权的成立时间
三、本条中“质量合格”的含义
深度研讨
一、合同效力对建设工程价款优先受偿权的影响
二、不宜折价、拍卖的建设工程
实务判例
第三十九条 【未竣工工程承包人优先受偿权的行使条件】
条文主旨
条文精解
一、未竣工工程之上成立优先受偿权的理论基础
二、未竣工工程优先受偿权的成立——质量合格
三、未竣工工程优先受偿权的行使条件——合同解除
深度研讨
实务判例
第四十条 【建设工程价款优先受偿的范围】
条文主旨
条文精解
一、关于建设工程价款优先受偿范围的主要观点
二、本条规定的合理性
深度研讨
一、建设工程施工合同价款优先受偿的详细范围
二、工程总承包合同价款优先受偿的范围
实务判例
第四十一条 【建设工程价款优先受偿权的行使期限】
条文主旨
条文精解
一、建设工程价款优先受偿权行使期限的性质
二、优先受偿权行使期限之起算时间的类型化
深度研讨
一、承包人发函主张优先受偿权的效力
二、采取多种优先受偿权行使方式时的行使日确定
三、18个月的行使期限是否合理
实务判例
第四十二条 【承包人放弃优先受偿权的效力】
条文主旨
条文精解
一、承包人放弃或限制优先受偿权的主要情形
二、关于承包人放弃或限制其优先受偿权之效力的主要观点
三、放弃或限制优先受偿权原则有效的理由
四、“损害建筑工人利益”的理解与适用
深度研讨
实务判例
第四十三条 【实际施工人的权利保护】
条文主旨
条文精解
一、实际施工人的概念
二、本条规定的实际施工人不包括借用资质的挂靠人
三、对实际施工人的权利进行限制的努力
四、如何理解“查明发包人欠付的工程价款数额”
深度研讨
一、发包人欠付转包人或违法分包人的债务已由生效判决确定时的处理
二、多层转包和违法分包情形下实际施工人的权利行使
三、本条是否适用于合法的劳务分包人
四、本条适用时的管辖问题
五、实际施工人制度的存废
实务判例
第四十四条 【实际施工人的代位诉讼权】
条文主旨
条文精解
一、实际施工人代位权的构成要件
二、实际施工人可否代位行使工程价款优先受偿权
三、实际施工人行使代位权的法律后果
深度研讨
一、关于实际施工人行使代位权的管辖问题
二、多重转包或违法分包情形下的再代位问题
三、借用资质的挂靠人是否适用本条规定
实务判例
参考文献
后记
规则与裁判：民法典下建设工程司法解释适用与拓展是2021年由法律出版社出版,作者高印立。
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